Ni contigo ni sin ti.

Ni contigo ni sin ti.
Ago21Las cláusulas de exclusividad son frecuentes y suelen generar conflictos. En este post te contamos un caso real.

Por :NO{legaltech}
// Son 1592 palabras. Esto se lee en, nah, 7 minutos, 57 segundos.

Transcripción de reunión entre el responsablde de recursos humanos(RH) y el desarrollador (D):
-RH: Una última cosa, cómo puedes comprobar en el contrato hemos añadido una cláusula de exclusividad.
-D: Ah pues voy dejame leerla:


"3.1.El trabajador expresamente reconoce que no existe acuerdo alguno pactado con terceras compañías que le imposibiliten o limiten la suscripción del presente contrato laboral, en especial reconoce que no está sujeto a pactos de no competencia de ningún tipo.
3.2.Extinguido el contrato de trabajo, el trabajador, bajo ningún concepto podrá prestar sus servicios, colaborar ni participar directa ni indirectamente como administrador, partícipe ni de cualquier otra forma, para otras compañías del sector informático, ubicadas tanto en España como en el resto del mundo que entren o puedan entrar en competencia directa o indirecta como el mercado de productos de Antivirus o de Seguridad Informática. La citada limitación no se aplicará a aquellas compañías del sector informático que tengan por objeto única y exclusivamente la comercialización de productos informáticos, siempre y cuando en su facturación la rama de productos Antivirus y/o de Seguridad Informática no supere el 10% de su facturación total). Este compromiso tendrá una duración de DOS AÑOS, desde la extinción del la relación laboral.
3.3.En contraprestación por dicho compromiso, el trabajador tendrá derecho a percibir una indemnización bruta del veinte por ciento del último salario fijo bruto anual (DEL 1 DE ENERO AL 31 DE DICIEMBRE ÚLTIMO), ES DECIR, EXCLUYENDO COMISIONES, BONOS O CUALQUIER OTRO CONCEPTO VARIABLE. Si la relación se extinguiera antes de cumplirse en primer año natural, el trabajador percibirá el 20% del salario fijo bruto anual, proporcionalmente al tiempo transcurrido desde su incorporación hasta el día de su baja.
3.4.El importe correspondiente a dicha indemnización será satisfecho por pagarés iguales durante los doce meses siguientes a la finalización del pacto de no competencia, previa cumplimentación de las formalidades legales vigentes.
3.5.La compañía se reserva el derecho de liberar al trabajador de la presente cláusula de no competencia y en consecuencia exonerarse de satisfacer al trabajador la indemnización pactada. La liberación del pacto de no competencia deberá ser comunicada por la compañía al trabajador antes o en el momento de la extinción del contrato de trabajo, excepto en el caso de que el trabajador cese en la compañía por su propia voluntad, en cuyo caso la compañía deberá comunicarle su decisión, a más tardar, dentro de un plazo de 15 días tras la extinción de la relación laboral.
3.6.Si el trabajador incumpliera este pacto de no competencia, además de devolver de forma inmediata a la compañía la totalidad de las cantidades que hubiera percibido hasta ese instante por dicho concepto, vendrá obligado a abonar a la compañía en concepto de penalidad, en el plazo de quince días desde que la compañía le requiera, la suma de su último salario bruto anual, es decir, la totalidad del salario percibido, incluyendo complementos salariales (del 1 de enero al 31 de diciembre), además de la correspondiente indemnización por daños y perjuicios causados a la compañía."

-D:Esto significa que si me despiden no puedo trabajar en otras empresas del sector durante los dos siguientes años?
-RH: Si bueno, pero como verás en el apartado 5 dice que la empresa te puede liberar de esta obligación en el momento del despido, no creo que haya problemas con ello.
-D Ah vale, pues me parece bien. Firmó en todas las páginas?
-RH: Genial, sí por favor, así ya se lo paso al departamento de administración y queda todo listo
-D: OK.

Tiempo después, el trabajador es despedido y la carta de despido se incluye lo siguiente:
"Por la presente, el trabajador, queda liberado del pacto de no competencia para después de extinguido el contrato de trabajo suscrito entre las partes de conformidad con lo establecido en el párrafo quinto de la cláusula tercera de las Cláusulas Adicionales al contrato de trabajo de fecha 7 de julio de 2016, y en consecuencia la empresa queda exonerada de pago alguno por este concepto, al quedar sin efecto el mencionado pacto".

La cláusula de este post no es inventada, es una cláusula real y fue llevada a juicio, puedes encontrarla en la sentencia del Tribunal Supremo de 15 de enero de 2009.Lo que sí es una invención nuestra es la supuesta conversación entre RH y D.

Los requisitos de este tipo de cláusulas se encuentran en el estatuto de los trabajadores, en esencia son los siguientes:
- Duración máxima: 2 años para los titulados y 6 meses para los técnicos.
- Interés industrial o comercial del empresario.
- Compensación económica adecuada para el empleado.

De estos 3 requisitos tan sólo uno es claro, la duración máxima. Los otros dos requisitos son expresiones genéricas que pueden tener varias interpretaciones, ¿qué es el interés industrial o comercial del empresario?, ¿ cuando una compensación económica se considera adecuada?...cómo ya os hemos contado en varias ocasiones, cuando la ley no es clara surgen los problemas y es cuando entran en escena los tribunales.

Cuando decimos que el requisito de la duración es claro, nos estamos refiriendo al periodo de tiempo, porque qué se entiende por trabajador titulado y por trabajador técnico también es objeto de discusión en los tribunales.

Los tribunales consideran que existe ese interés industrial o comercial cuando el antiguo trabajador se va a la competencia directa o el mísmo se convierte en su competencia directa. Un ejemplo claro es el siguiente: Yo, trabajador, soy el mejor colocando asientos en coches, trabajo en la fábrica de Ferrary, tengo pacto de exclusividad y un buen día decido marcharme, tras un tiempo de mojitos y sol decido volver a trabajar y encuentro trabajo en una fábrica de coches que se pueden conducir sin carnet...en ese caso no existe competencia porque aunque hago el mismo trabajo, en ningún caso la empresa de coches sin carnet es competencia de Ferrary; Ferrary nunca va a dejar de vender un sólo coche por el hecho de que yo trabaje ahí. Ahora bien si trabajo en Ferrary y me marcho a Masseratti la cosa cambia (esto ejemplo lo puedes encontrar en la sentencia del tribunal superior de justicia de Cataluña de 23 de septiembre de 2015, Rec. núm. 3553/2015).

Respecto a lo que puede considerarse como una adecuada compensación económica no puede establecerse una regla general, será en cada caso el juez quien valore si esa cantidad pactada es adecuada o no. Lo que sí está claro es que esa cantidad de tiene que establecer en el momento en que se suscriba el pacto o cláusula de no competencia.Si se fija con posterioridad el pacto o cláusula será nula.

Vale, pero que elementos tiene que valorar el juez para saber si es adecuada o no?. En la Sentencia del Tribunal Superior de Justicia de Cataluña de 23 de octubre de 2014 se señalan los siguientes:

"El primero, en relación a la cuantía pactada respecto al total de la retribución, especialmente cuando como ocurre en el presente caso -el pago se produce a lo largo de la vigencia del contrato de trabajo; el segundo, por lo que se refiere a la cuantía percibida en relación con la indemnización compensatoria; y el tercero, respecto al período de inactividad pactado y la retribución del trabajador."

¿Qué ocurre cuando no se respeta esta cláusula?
Si es el trabajador quien incumple lo normal es que la empresa reclame la devolución de la totalidad de la compensación económica ya percibida por el trabajador y además puede reclamar una indemnización de daños y perjuicios por un importe superior, siempre que pueda probarlos.

Si es la empresa quien incumple el trabajador puede reclamar esa cantidad no abonada. Ahora bien, si le interesa, y así lo han admitido algunos tribunales, el trabajador puede entenderse liberado de la obligación de exclusividad entendiendo que si la empresa no cumple con su parte implica una renuncia tácita de ésta al pacto.

¿Qué ocurre en un caso como el que hemos puesto de ejemplo en donde la empresa desiste unilateralmente?

Este tipo de cláusulas son nulas. El Tribunal Supremo considera que supone una vulneración de una regla básica de los contratos: el cumplimiento de los contratos no puede dejarse al libre arbitrio de las partes.

En resumen, este tipo de cláusulas no son ni buenas ni malas, sólo hay que establecerlas de una manera transparente y respetando lo que dice la ley sobre ellas. Si eres una empresa te puede interesar incluírlas en tus contratos de trabajo para evitar que tus extrabajadores puedan hacerte la puñeta después de haber pasado un tiempo en tu empresa, adquirido el know-how del negocio y luego sea tu peor competidor. Si eres un trabajador aceptar esta cláusula puede ser buena para ti porque te supondrá un incremento en la cantidad de dinero que vas a percibir, en teoría para que puedas sobrevivir sin trabajar durante el periodo de tiempo que te vincula la cláusula de competencia.


Publicado el 21 de agosto de 2018